一、勞務(wù)“轉(zhuǎn)包”如何理解?
目前建筑行業(yè)對(duì)于勞務(wù)“轉(zhuǎn)包”行為的界定是:勞務(wù)作業(yè)承包人將承包的勞務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,使第三人實(shí)際成為勞務(wù)合同的另一方當(dāng)事人,而勞務(wù)作業(yè)承包人并不退出承包關(guān)系。
二、“轉(zhuǎn)包”的勞務(wù)法律怎么說(shuō)?
《中華人民共和國(guó)建筑法》條款明確規(guī)定:
第二十八條禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。
第二十九條建建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成.”
被稱(chēng)為“社會(huì)生活的百科全書(shū)”的《中華人民共和國(guó)民法典》中第七百九十一條明確提及:
“禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成?!?/span>
結(jié)合兩部法律條款的描述,不難發(fā)現(xiàn)當(dāng)中重合部分的描述集中在”建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成“,這里小編理解的是,以“工程形式”的轉(zhuǎn)包在滿(mǎn)足一定條件下,存在稅務(wù)認(rèn)可的空間。
三、不同類(lèi)型的勞務(wù)“轉(zhuǎn)包”判定淺析
(一)勞務(wù)用工
勞務(wù)用工轉(zhuǎn)包是法律明文所禁止的行為,承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為視為無(wú)效。
對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失,與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
(二)勞務(wù)派遣
勞務(wù)派遣同樣屬于違法行為,勞務(wù)派遣單位違法轉(zhuǎn)包的,可能會(huì)導(dǎo)致降低勞務(wù)派遣單位資質(zhì)等級(jí)的結(jié)果。
(三)勞務(wù)工程
勞務(wù)工程是否允許分包,視具體情況而定。如果是將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位而且是經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工仍然是由總承包單位自行完成的,那么,理論上是可以分包的。
政策依據(jù):《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十九條
建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。
建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。